Вход/Регистрация

Юридические услуги. Дипломні, дисертації з права

Viber 095-573-20-30
Telegram 096-545-40-33, 0965454033@ukr.net

Вторник, 26 Июнь 2018 10:22

Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью

Оцените материал
(1 Голосовать)
Закон «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» наконец был принят и уже  вступил в силу.

Согласно пояснительной записке к проекту Закона «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», у парламентариев была довольно амбициозная цель: «Совершенствование регулирования отношений, связанных с созданием, деятельностью и прекращением обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью. Устранения значительных недостатков, которые существуют в действующем законодательстве, и приведение его в соответствие с нормами и концептуальными подходами, характерными для законодательных актов Европейского Союза и стран-членов ЕС. Принятие отдельного комплексного закона об обществах с ограниченной ответственностью и родственные им общества с дополнительной ответственностью станет логическим продолжением пути развития украинского законодательства, заложенного принятием Закона Украины «Об акционерных обществах», позволит урегулировать соответствующие отношения с должной степенью детализации, обеспечить необходимую гибкость регулирования, устранить существующие в действующих актах дублирование и разногласия, позволит значительно улучшить инвестиционный климат и условия осуществления предпринимательской деятельности ».

На самом деле, звучит перспективно. Однако станет ли этот Закон действительно вкусным пряником для участников корпоративных отношений? Возможно, наоборот, он превратится в болезненный кнут для многострадального украинского бизнеса? Попробуем разобраться ... Однако сначала небольшая справка.

Закон Украины «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» (далее - Закон) №2275-VIII был принят Верховной Радой Украины в целом 06.02.2018 г.. Закон, уже подписан Председателем ВР и Президентом Украины, 17.03.2018 г.. Был обнародован в официальном издании ВРУ «Голос Украины». Согласно Заключительных и переходных положений Закон вступит в силу через 3 месяца со дня официального опубликования, то есть 17.06.2018 г.., Кроме ч. 2 ст. 23 которая вступит в силу через 1 год со дня вступления в силу Закона (т.е. 17.06.2019 г.).

Даёшь права участникам!

Участникам общества, их качественному составу (гражданство, резиденство, возраст и т.д.) законодатели решили не уделять внимание, но наряду с этим сняли ограничения по количественному составу участников, что обусловлено, по словам авторов закона, созданием условий для изменения организационно-правовой формы акционерных обществ, которые де-факто не являются классическими акционерными обществами, а выбрали такую форму исключительно из-за существования ограничения по количеству участников ООО.

Еще одним нововведением стало сужение круга обязанностей участников обществ. В соответствии со ст. 6 Закона, участники общества обязаны соблюдать устав и выполнять решения общего собрания, при этом они могут иметь обязанности, установленные законом и уставом общества.

Зато ст. 117 Гражданского кодекса Украины наряду с выше приведенными обязанностями участников общества устанавливает обязанность выполнять свои обязательства перед обществом, в том числе, связанные с имущественным участием, а также делать вклады в размере, порядке и средствами, предусмотренными учредительным документом, и не разглашать коммерческую тайну и конфиденциальную информацию о деятельности общества. Трудно понять причину таких нововведений, ведь задекларированной целью проекта Закона «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» было создание отдельного комплексного закона с должной степенью детализации и устранением разногласий, присутствующих в действующих актах. Очевидно, что эта цель не достигнута. До того, предусмотрены пока действующим ЗУ «О хозяйственных обществах» обязанности участников ООО сложно назвать большим бременем, поэтому сокращение законодательно установленных обязанностей участников может привести к злоупотреблениям со стороны недобросовестных участников. Ведь для стабильной работы общества должно быть нормированный четкий баланс между правами и обязанностями участников. Как показывает судебная практика, отсутствие на законодательном или учредительном уровне фиксации сбалансированных прав и обязанностей делает невозможным защиту прав участников и общества в целом от бездействия недобросовестных участников, что в результате приводит к корпоративным конфликтам и блокирования деятельности общества.

Кстати, о правах участников. Авторы нового Закона снова отнесли участие в управлении обществом, участие в общем собрании, обсуждения и голосования вопросов повестки дня прав участников. В этом есть определенная алогичность и деструктивность. Как известно, высшим органом управления обществом является общее собрание участников. Именно общим собранием решаются основные вопросы деятельности общества. Однако без соответствующего кворума и определенного количества голосов принятия любых решений невозможно, что негативно сказывается на деятельности общества.

Очевидно, что более правильно было бы отнести участие в общем собрании общества, обсуждения и голосования вопросов повестки дня в обязанности участников, таким образом обезопасив общество от злоупотреблений участниками своими «правами» на «неучастие» в управлении.
Имеющаяся на сегодня судебная практика демонстрирует беспомощность обществ и / или участников перед систематической неявкой мажоритарных участников на общее собрание общества. Поэтому, наверное, полезным и действенным предохранителем от этого могла бы также стать закреплена на законодательном уровне возможность проведения общего собрания без присутствия участника, несколько раз не взял участие в общем собрании.

Устав

Законодатель уменьшил требования к содержанию устава и определил только 3 пункта, которые обязательно должны быть в уставе: полное и сокращенное (при наличии) наименование общества; органы управления обществом, их компетенция, порядок принятия ими решений; порядок вступления и выхода из него. Неурегулированность на законодательном уровне важных аспектов корпоративных отношений может привести к возникновению споров и предотвращения деятельности общества.

Например, в устав после вступления в силу не нужно будет вносить информацию об участниках общества и размер частиц, им положено, а значит, не нужно будет менять устав в случае изменения состава участников и / или размера их долей. Следовательно, возникает потенциальный риск неправомерной смены участников общества.

Кстати, Заключительным и переходным положениям Закона предусмотрено внесение изменений в ст. 17 Закона Украины «О государственной регистрации юридических лиц, физических лиц-предпринимателей и общественных формирований» в части государственной регистрации изменений в сведения о размере уставного капитала, размеры долей в уставном капитале или состава участников ООО. Однако на дату написания этой статьи такие изменения в указанный закон не были внесены.

Закон о коллизии

Между прочим, в Закон заложен ряд коллизионных норм, которые также будут иметь отрицательный эффект. В частности, ст. 7 Закона установлена возможность заключения корпоративного договора и определенные условия недействительности такого договора. Ч. 6 данной статьи определено, что договор, заключенный стороной корпоративного договора в нарушение такого корпоративного договора, является ничтожным, если другая сторона по договору знала или должна была знать о таком нарушении. Как известно, недействительной является сделка, если ее недействительность установлена законом (ничтожная сделка). Однако в случае вышеупомянутой статьи условия ничтожности сделки установлены не четко, что не позволяет однозначно определить некоторые вопросы. Кто, кому и каким образом доказывать, знала другая сторона по договору о нарушении условий корпоративного договора? Имела она об этом знать? В какой именно момент и кем договор будет признан «заключенный в нарушение корпоративного договора? Очевидно, что такая правовая неопределенность в будущем может привести к корпоративным конфликтам и судебных споров.

Другая коллизия, введена ст. 8 Закона, которой предусмотрена доверенность, выдаваемая с целью выполнения обеспечения выполнения обязательств участников как сторон корпоративного договора, так называемая безотзывная доверенность. Правовая природа этой безотзывной доверенности противоречит положениям Гражданского кодекса Украины как в части института представительства по доверенности (в том числе прекращения представительства по доверенности), так и в части обеспечения исполнения обязательств.

Новым Законом изменен правовой институт «вклада в уставный капитал общества», который предусмотрен Законом Украины «О хозяйственных обществах» и действующей ст. 144 Гражданского кодекса Украины на конструкцию «вклад участника». При этом Законом установлено, что размер уставного капитала составляется из номинальной стоимости долей его участников, выраженных в национальной валюте, которые не могут быть больше, чем стоимость вкладов участников. Результатом такой путаницы и неопределенности станет осложнения деятельности общества, отношений между ним и его участниками.

Вкл. / Выкл.

Еще одним «ярким нововведением» Закона является положение ч. 2 ст. 23 Закона, предусматривает возможность исключения из состава общества умершего участника-физическое лицо или приостановленного участника-юридическое лицо. Однако гражданская правоспособность физического лица, согласно ч. 4 ст. 25 Гражданского кодекса, прекращается в момент его смерти, а гражданская правоспособность юридического лица, в соответствии с ч. 4 ст. 91 Гражданского кодекса, прекращается со дня внесения в единый государственный реестр записи о его прекращении. Таким образом, со смертью физического / прекращением юридического лица прекращается ее статус как участника общества, а поэтому говорить об исключении умершего / приостановленного участника юридически некорректно.

К слову об исключении участника из общества. Новый Закон не содержит ни порядка исключения, ни оснований для такого исключения, ни упоминания о исключительную компетенцию общего собрания по вопросу исключения участника из общества, ни требования относительно кворума, необходимого для правомочности общего собрания, ни требования к порядку принятия решения по вопросу исключения участника. Однако существуют процедуры заочного голосования и подписания протокола единолично председателем общего собрания. При таких обстоятельствах и при отсутствии четкого урегулирования в учредительных документах вопрос исключения участников последнее может угрожать противоправное лишение права участия в обществе.

выхода нет

Новеллой Закона «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» стало лишение права на выход из общества участника ООО, владеющего долей в размере 50% или более. Признав право участника на выход из общества фундаментальным правом, которое обеспечивает защиту прав и интересов участника, авторы Закона решили, что оно касается не всех. Предоставление такого права «контролирующему» участнику они назвали абсурдом. По словам авторов, в подавляющем большинстве случаев именно он осуществляет контроль над обществом и его исполнительным органом, а поэтому предоставление ему безусловное право на выход из общества при таких обстоятельствах создаст чрезвычайно высокий риск нарушения прав участников общества из-за вывода большей части активов в связи с выплатой «контролирующему» участнику компенсации стоимости его доли в уставном капитале общества. С позиции эффективности, это достаточно сомнительный законодательный ход, ведь очевидно, если миноритарные участники не предоставят своего согласия на выход участника с долей 50% и более, то последний заблокирует деятельность компании или исключит из состава общества «умников», которые не дали согласия.

Собрание не роскошь?

Кроме вышесказанного, был изменен порядок созыва общего собрания. Предусмотрена возможность определения уставом отличного от установленного Законом срока и способа уведомления участников о созыве собрания. Установлено право исполнительного органа общества на отказ в созыве общего собрания по требованию участников общества и возложение расходов на созыва и проведения собрания на участника (участников), который инициировал проведение общего собрания.

Dum spiro spero

Перечисленные выше нормы - это еще не полный список нововведений, введенных Законом «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью». Всю глубину трагедии, как говорится, мы увидим со временем. Однако, учитывая анализ содержания Закона, в нем достаточно много пробелов, коллизий и неопределенностей. Единственное, что сегодня добавляет оптимизма - это надежда на то, что правовая неопределенность заставит участников обществ более тщательно подходить к разработке учредительных документов, поскольку именно они станут единственным залогом стабильной хозяйственной деятельности общества.

Прочитано 122 раз

Вход на сайт

Запишитесь на консультацию

Нажмите на изображение, чтобы его изменить

×