Вход/Регистрация

Юридические услуги. Дипломні, дисертації з права

Viber 095-573-20-30
Telegram 096-545-40-33, 0965454033@ukr.net

Вторник, 06 Ноябрь 2012 13:56

Правила купівлі-продажу бізнесу

Оцените материал
(3 голосов)
Такі категорії, як «бізнес», «підприємницьке право», «юрист у сфері бізнесу» і т.д. широко увійшли в побут не тільки ділової, але і юридичної практики. Тим не менш, чіткого легального визначення поняття «бізнес» в російському законодавстві, так як і в українському не існує. Тому питання розв"язання даних проблем ідентичні що у російських, що в українських юристів.
Так само і немає такого поняття і виду договору як «купівля-продаж бізнесу», хоча в повсякденному ринковому обороті це явище широко поширене.
У даній статті ми спробуємо розібратися, за допомогою яких правових механізмів можна успішно здійснити операцію з продажу або придбання бізнесу в сучасних російських та українських умовах, які ризики можуть очікувати покупця і як їх можливо мінімізувати.
Що таке бізнес як об'єкт купівлі - продажу?
Найбільш близьке до бізнесу поняття «підприємство», під яким стаття 132 Цивільного Кодексу
(Далі - ЦК РФ) розуміє майновий комплекс, призначений для здійснення підприємницької діяльності, до складу якого входять усі види майна, призначені для його діяльності, включаючи земельні ділянки, будівлі, споруди, обладнання, інвентар, сировину, продукцію, права вимоги, борги, а також права на позначення, індивідуалізують підприємство, його продукцію, роботи і послуги (фірмове найменування, товарні знаки, знаки обслуговування), та інші права на об'єкти інтелектуальної власності.
Термін "підприємство" за українським законодавством збігається у визначені у російському законодавстві, а саме ст. 191 ЦК України визначає, що підприємство є єдиним майновим комплексом, що використовується для здійснення підприємницької діяльності. До складу підприємства як єдиного майнового комплексу входять усі види майна, призначені для його діяльності, включаючи земельні ділянки, будівлі, споруди, устаткування, інвентар, сировину, продукцію, права вимоги, борги, а також право на торговельну марку або інше позначення та інші права, якщо інше не встановлено договором або законом. Підприємство як єдиний майновий комплекс є нерухомістю. Підприємство або його частина можуть бути об'єктом купівлі-продажу, застави, оренди та інших правочинів.
Однак поняття «бізнесу» більш широке і об'ємне в силу наступних підстав:
По - перше, часто бізнес на практиці являє собою розгалужену холдингову систему і в його структуру входять ряд компаній, різних як за сферою діяльності (виробничі, торговельні, фінансові інструменти, керуюча компанія, операційні фірми і т.д.), так і по місцю розташування .
По - друге, зміст бізнесу утворюють не тільки майно як
сукупність речей, майнових і немайнових прав, а й деякі невловимі об'єкти, цінність яких нітрохи не менше, а часом є і вирішальним параметром при визначенні привабливості бізнесу. Йдеться про впізнаваності бренду, що склалася ділової репутації, клієнтської бази, налагоджених контактах в процесі ведення бізнесу, існуючих ділових партнерах, визначеному положення компанії на ринку, позитивної кредитної та інвестиційної історії і т.д. Словом, все те, що
в англосаксонському праві називається «goodwill» - добре ім'я компанії.
Така складна структура реального бізнесу як об'єкту купівлі - продажу, з'єднання в ньому формальних і неформальних елементів визначають ряд особливостей, властивих операціям з продажу бізнесу в Росії.
Які особливості купівлі - продажу бізнесу в Росії?
Складність вирішення правових питань, пов'язаних з купівлею та продажем бізнесу в Росії, пояснюється рядом проблем.
Одна з проблем - непрозорість
більшості діючих бізнес - структур, відсутність чіткої структури активів. Більшість бізнес груп побудовано з використанням офшорних компаній іноземних юрисдикцій, номінальних директорів, перехресно володіють акціями юридичних осіб. Часом за складними нагромадженнями не можна відшукати реального власника бізнесу. Причини для такої побудови бізнесу різні: оптимізація оподаткування, небажання розголошувати інформацію про справжніх власників, захист власності та
т.д.
Наслідком цього часто є те, що при аналізі об'єкта покупки буває складно розібратися в реальній структурі та обсязі бізнесу, а, отже, проблематично правильно визначити склад майнового комплексу, який повинен перейти до нового власника.
Частково застраховані від виникнення подібних проблем тільки ті покупці, які до вчинення правочину вели бізнес спільно з продавцем або з інших причин були присвячені в тонкощі і нюанси структури
активів бізнесу.
Друга проблема проявляється у співвідношеношенні власницької схеми і технологій управління виробничим активом. Безліч компаній в групі і конструювання правових зв'язків між ними слабко корелюється з наявністю єдиного (одноособового чи колегіального) центру прийняття рішення. Найчастіше цей центр неформального акумулювання правомочностей різних власників активів (наприклад, коли підприємством володіє десять юридичних осіб, які мають по 10% акцій, за 70%
яких варто єдиний власник).
Також дуже гостро стоїть проблема співвідношення формальної та неформальної власницької структури бізнесу. Формальна структура опосередкована юридичними процедурами, що виражаються у володінні фізичною або юридичною особою певним майном: нерухомістю, цінними паперами, частками у господарських товариствах, майновий комплексом майна, правами, або у володінні допомогою інших осіб.
Неформальна структура бізнесу закріплюється
персональними усними домовленостями учасників бізнесу або неформальними письмовими угодами, що не мають юридичного захисту.
Такі особливості бізнесу як об'єкту продажу визначають і специфіку самої процедури купівлі - продажу бізнесу, що з'єднує як юридичні технології, що опосередковують передачу прав на майно та управління в юридичних особах новому власнику бізнесу, так і неформальний процес передачі «рульового керування» у взаємини з клієнтами, партнерами , афілійованими особами і співробітниками компанії.
Основні юридичні способи набуття контролю над бізнесом
Перш за все, слід розмежувати «дружнє» і «недружню» покупку бізнесу. При дружньому варіанті відчуження бізнесу відбувається за згодою колишнього власника бізнесу, який в силу будь - яких причин прагне продати бізнес, отримуючи натомість великі відступні. Абсолютно протилежна картина відбувається при «недружнє» або «агресивному» захопленні бізнесу, колΠколи контроль над компаній переходить в руки
нових власників проти волі власників і менеджменту працюючого бізнесу з використанням технологій агресивного поглинання.
У цій статті ми зупинимо свою увагу на «дружньому» варіанті купівлі - продажу бізнесу, так як питання агресивних поглинань є темою окремого дослідження.
Можна виділити 3 основні варіанти «дружнього» придбання контролю над бізнесом:
- Придбання контрольного пакету акцій або часток у статутному капіталі компанії;
-
придбання основних активів або купівля підприємства як єдиного майнового комплексу;
- Реорганізація - злиття або поглинання компанії.
- Придбання контрольного пакету акцій (часток у статутному капіталі)
Найбільш популярними організаційно - правовими формами компаній, які проводять підприємницьку діяльність, в Росії, як і в більшості європейських країн, є товариства з обмеженою відповідальністю (ТОВ) та акціонерні товариства (АТ).
Новому власникові бізнесу
потрібно пройти три формальні процедури, щоб стати повноправним учасником товариства і реалізувати свої права, в тому числі права на участь в управлінні товариством, право на отримання дивідендів і т.д.
По-перше, потрібно укласти договір купівлі - продажу акцій (часток у статутному капіталі), який за загальним правилом укладається в простій письмовій формі.
По-друге, в товаристві з обмеженою відповідальністю потрібно зібрати позачергові збори учасників товариства і на ньому прийняти
рішення про внесення змін до статуту товариства, пов'язаних зі зміною складу учасників.
Нарешті, по-третє - необхідно зареєструвати прийняті зміни до статуту товариства з обмеженою відповідальністю у відповідній податковій інспекції, в іншому випадку в´ку вони не будуть мати юридичної сили.
У разі, якщо предметом купівлі є акції акціонерного товариства, але новому власникові бізнесу необхідно внести зміни до реєстру акціонерів (даний реєстр може знаходитися
або у самого суспільства, або у спеціалізованого зовнішнього реєстроутримувача).
Основні ризики даного способу:
- Якщо реєстрація змін в податковому органі (в ТОВ) або в реєстрі акціонерів (у АТ) не буде проведена, то угода купівлі - продажу часток (акцій) не матиме юридичної сили;
- Необхідно перевірити, що продавець запропонував у письмовій формі придбати акції або частки іншим учасникам (акціонерам) і отримав від них відмову або не отримав відповідь в зазначений термін. В
Інакше бґˆе будь-який учасник (акціонер) згодом у тримісячний строк може звернутися до суду з позовом про переведення на себе прав і обов'язків покупця за угодою в судовому порядку;
- Придбання певного пакету акцій (часток) не означає придбання повного контролю над бізнесом: є ще інші акціонери (якщо тільки не купується 100% пакет), з якими доведеться знаходити компроміс з ключових питань. У зв'язку з цим необхідно ретельно вивчити статут товариства і
з'ясувати порядок прийняття рішення загальними зборами учасників і компетенцію органів управління, а також взагалі права учасника (акціонера), які можуть бути сильно урізані на користь виконавчого органу, Ради директорів і т.д.
- Статут необхідно вивчити також і з тим, щоб з'ясувати: а чи є в учасника ТОВ чи акціонера ЗАТ взагалі право продажу своїх акцій (часток) третій особі, так як це може бути прямо закріплено в статуті. Якщо операція все - таки пройде, то згодом
вона може бути визнана нікчемною;
- Якщо купуються акції в АТ, то зовсім незайвим буде з'ясування наступного питання: а проходила Чи емісія акцій товариства та чи пройшла вона державну реєстрацію в установленому порядку в ФСФР. У судовій практиці склалася стійка тенденція визнавати незаконними угоди купівлі - продажу акцій, якщо вони пройшли до державної реєстрації емісії, так як в даному випадку відсутній сам предмет купівлі - продажу - продавець фактично купує повітря.
Купівля підприємства як єдиного майнового комплексу
Згідно з п. 1 ст. 559 ЦК РФ предметом договору є підприємство в цілому як майновий комплекс, в який входять усі види майна, призначені для його діяльності, включаючи земельні ділянки, будівлі, споруди, обладнання, інвентар, сировину, продукцію, права вимоги, борги, а також права на позначення, індивідуалізують підприємство, його продукцію, роботи, послуги (фірмове найменування, товарні знаки,
знаки обслуговування), та інші виключні права, крім прав та обов'язків, які продавець не вправі передати іншим особам (наприклад, права, отримані на підставі ліцензії на заняття певним видом діяльності).
Перед початком реалізації угоди купівлі - продажу підприємства потрібно підготувати об'ємний пакет документів, зокрема:
1) Акт інвентаризації.
Інвентаризація майна підприємства повинна проводитися в порядку, визначеному в Методичних вказівках з
інвентаризації майна і фінансових зобов'язань, затверджених Наказом Мінфіну Росії від 13.06.1995 N 49;
2) Аудиторський висновок про склад і вартість підприємства;
3) Перелік всіх боргів (зобов'язань), що включаються до складу підприємства.
У ньому вказуються всі кредитори, характер, розмір і строки виконання їхніх вимог;
4) Бухгалтерський баланс.
5) Перед продажем повинен бути складений окремий баланс майнового комплексу.
У процедурі підписання договору купівлі - продажу
можна виѐ° виділити наступні основні стадії:
- Правовий і економічний аудит майнового комплексу;
- Підготовка пакету документів, зазначених вище;
- Повідомлення кредиторів про продаж підприємства;
- Укладення договору купівлі - продажу підприємства, який укладається в письмовій формі шляхом складання одного документа, підписаного сторонами;
- Державна реєстрація договору купівлі - продажу;
- Фактична передача підприємства від покупця до продавця за актом прийому -
передачі;
- Державна реєстрація переходу права власності на покупця.
Основні ризики даного способу:
- Хоча інститут майнового комплексу та проголошений в Цивільному кодексі, але активного розвитку не отримав.
 - Право власності на підприємство як майновий комплекс зустрічає не просто рідко, а є скоріше винятком з правила. Єдине, що не викликає претензій у реєструючого органу - це реєстрація автозаправних комплексів як
майнових комплексів. Все інше може викликати протидію і на невизначений час загальмувати процес покупки;
- Відсутність реєстрації самого договору купівлі - продажу підприємства автоматично робить підписаний сторонами договір неукладеним;
- Кредитори, наявність яких не завжди є очевидним, що не дали згоду на переведення боргу, можуть вимагати припинення або дострокового виконання зобов'язань та відшкодування продавцем завданих цим збитків, а також
визнання договору продажу підприємства недійсним повністю або у відповідній частині;
- Поки не здійснена реєстрації переходу права власності до покупця, він не є власником підприємства і не має права ним розпоряджатися. Але якщо підприємство вже передано за Актом, то з цього моменту цю нерухомість вже не можуть забрати у покупця за борги продавця, так як він є добросовісним володільцем.
Реорганізація - злиття або поглинання компанії
Згідно з п. 1 ст. 57 ГК РФ реорганізація юридичної особи (злиття, приєднання, поділ, виділення, перетворення) може бути здійснена за рішенням його засновників (учасників) або органу юридичної особи, уповноваженого на те установчими документами. Всього існує, як відомо, 5 форм реорганізації, в цілях ж переходу прав на бізнес використовується 2 форми реорганізації юридичних осіб - злиття та приєднання. І
в тому, і в іншому випадку процедура відчуження бізнесу за допомогою реорганізації проходить наступні етапи:
- Прийняття рішення загальними зборами учасників (акціонерів) про реорганізацію;
- Повідомлення кредиторів реорганізованих юридичної особи;
- Складання передавального акта, який повинні містити положення про правонаступництво щодо всього майна компанії;
- Державна реєстрація стався приєднання або злиття в податкових органах.
В результаті
реорганізації у формі злиття або приєднання колишній бізнес инкорпорируется в нову структуру, підконтрольну фактичному покупцеві бізнесу, який таким чином отримує повний контроль над важливими його активами.
Ризики даного варіанта придбання бізнесу:
- При злитті або реорганізації кредитори вправі вимагати дострокового виконання зобов'язань, що загрожує серйозними втратами і дисбалансом фінансового стану купованого бізнесу;
- Перехід бізнесу до
новому власнику з усіма зобов'язаннями (причому як перед привариватними кредиторами, так і перед державою у вигляді сплати податків і зборів): якщо в передавальному акті не вказані положення про зобов'язання товариства перед кредиторами, то в державній реєстрації буде відмовлено. Якщо ж все таки вдасться «розвести» активи і пасиви компанії при реорганізації і зміни таки будуть зареєстровані, то згодом буде ризик визнання даної реорганізації нікчемною угодою зі
усіма негативними наслідками у вигляді повернення сторін у первісне положення, відшкодування збитків і т.д.
- Процедура реорганізації пов'язана з підвищеною увагою з боку держави, зокрема, може спричинити позачергову перевірку податкового органу, причому всіх компаній, що беруть участь у реорганізації. І без цього не обійтися, так як придбання бізнесу даними способом можна вважати завершеним тільки з моменту державної реорганізації правонаступництва та внесення
змін у єдиний державний реєстр юридичних осґ… осіб.
Рекомендації
В кінці необхідно зауважити, що сама процедура продажу бізнесу в Росії знаходиться ще в зародковому стані і полягає або в злитті акул бізнесу, або в продажу невеликих «наметів». Головна перешкода на шляху розвитку цього інституту - наявність у підприємців двох різних бізнес-систем: двох кас, двох систем управління, формальної і неформальної бізнес-структури. І поки така ситуація залишається
без змін, не варто очікувати, що продаж бізнесу в Росії придбає у підприємців популярність.
У зв'язку з тим, що правове регулювання продажу бізнесу саме як «справи» в Росії поки недостатньо розвинена і сама угода купівлі бізнесу пов'язана зі значними фінансовими та репутаційні ризики, можна рекомендувати потенційному покупцеві дотримуватися декількох простих, але ефективних правил:
- Проводити комплексну правову та економічну діагностику бізнесу
(Due diligence) перед його покупкою;
- Залучити професійного оцінювача для визначення дійсної ринкової вартості продаваного підприємства;
- Детально продумати і узгодити з контрагентом покроковий правової алгоритм придбання бізнесу;
- Максимально детально регламентувати всі істотні умови покупки бізнесу в тексті договору про продаж підприємства, особливо умови про склад майнового комплексу, розподілом прав і обов'язків сторін по виконанню
угоди, порядок фактичної передачі майна, дії сторін щодо державної реєстрації договору та переходу права власності, порядок розрахунків і т.д.
- Заздалегідь продумати неформальний процес передачі «рульового керування» у взаємини з клієнтами, партнерами, афілійованими особами і співробітниками підприємства, що купується.
переклад з російської ЮТК, оригінал

Вход на сайт

Запишитесь на консультацию

Нажмите на изображение, чтобы его изменить

×